Евросоюз стал одной из первых юрисдикций, которая вводит всеобъемлющие правила в отношении криптоактивов. Украина заявила о стремлении стать «пионером» внедрения европейской версии «Положения о рынках криптоактивов». Будучи третьей страной в мире по использованию криптовалют, Украина не первый год ведет работу над регулированием криптоактивов, однако в практике четких правил для функционирования индустрии в стране так и нет. В то же время диалог с законодателями ЕС помог учесть мнение как индустрии, так и гражданского общества, и, как следствие, оказал влияние для регулирования криптоактивов в Украине. Такой подход работы с регуляторами в ЕС и на других международных площадках должен стать системной практикой для масштабирования глобального использования биткоина в разных сферах.
В июне 2023 г вступили в силу «Положение о рынках криптоактивов» (Markets in Crypto Assets Regulation, MiCA) и сопутствующее ему «Положение о перечислениях средств» (Transfer of Funds regulation, TFR), которое обязывает поставщиков услуг по переводу криптоактивов сопровождать переводы криптоактивов информацией об их отправителях и получателях. Эти два новых европейских регламента закладывают основу новой нормативной базы для криптоактивов не только в ЕС, но за его пределами. Так, украинские власти заявили о стремлении первыми внедрить «наиболее важные нормы MiCA» в рамках стандартизации законодательства в соответствии с требованиями ЕС.
1. По дороге к стандартам MiCA: нормативно-правовое регулирование в Украине
Украина не первый год ведет работу над регулированием криптоактивов, однако в практике четких правил для функционирования индустрии в стране так и нет. Такая политика привела к недополучению в государственный бюджет Украины по меньшей мере 3 млрд гривен (около $81 млн) налогов от деятельности локальных криптовалютных бирж по оценкам специалистов Бюро экономической безопасности. Чтобы понимать, почему так получилось, необходимо обозначить причины, по которым принятый закон “О виртуальных активах” начале 2022 года Верховной Радой так и не заработал:
1) Закон вступит в силу, когда будут приняты изменения в Налоговый кодекс Украины в части налогообложения операций с криптовалютами.
Сейчас существует законопроект № 7150 от 13 марта 2022 “О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно особенностей налогообложения операций с виртуальными активами”, который зарегистрирован в Верховной Раде.
До сих пор Верховная Рада Украины его не рассмотрела и вряд ли будет рассматривать в качестве основного, поскольку сейчас Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку подготовила альтернативный законопроект об изменениях в Налоговый кодекс. Соответственно имеем ситуацию, при которой закон формально принят, однако фактически не введен в действие, поскольку он недоработан с точки зрения налогообложения. 20.07.2023 НКЦБФР сообщила о завершении этапа публичных консультаций по проекту Закона Украины “О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины и другие законодательные акты Украины относительно урегулирования оборота виртуальных активов в Украине”, а также направлении текста в профильные органы для согласования перед внесением на рассмотрение Верховной Радой Украины.
2) Учитывая получение Украиной 23 июня 2022 года статуса кандидата на членство в ЕС, нормы украинского законодательства по криптовалютной индустрии в любом случае необходимо адаптировать к европейским стандартам, в частности по регулированию обращения виртуальных активов.
В ЕС таким специализированным законодательным актом по функционированию рынка криптоактивов является MiCA и TFR, принятых в июне 2023 г, то есть более год спустя после принятия аналогичного закона в Украине. Соответственно при разработке и принятии Закона Украины “О виртуальных активах” никто не учитывал и не мог учитывать подход Европейского союза к регулированию этой индустрии.
Изменения в закон, которые учитывают требования MiCA, также нарабатывает Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку Украины (НКЦБФР) вместе с Консультативным советом при НКЦБФР, в состав которого включены представители профильных государственных органов, представители крипто бизнеса, профильных некоммерческих организаций и эксперты в этой индустрии, в частности, представители юридической фирмы «Asters».
3) Закон не вступил в силу, а уже требует обновления из-за стремительного развития крипто-индустрии, технологических изменений в этой сфере. Такая ситуация может вызвать определенные трудности для крипто-компаний и нерезидентов, желающих получить лицензию на осуществление деятельности в Украине и официально осуществлять свою деятельность в четко определенном правовом поле.
Хотя сфера использования и осуществления деятельности по обращению виртуальных активов до сих пор так и не получила своей специализированной нормативно-правовой базы, использование виртуальных активов в Украине официально не запрещено законом. Более того, на их оборот могут распространяться общие нормы гражданского законодательства в части использования и охраны прав собственности, связанных с такими активами, так и любые другие требования законодательства (например, требования по борьбе с отмыванием денег, финансового мониторинга, налогообложения и т.д.).
2. Регуляторный паралич украинского криптовалютного рынка
Несмотря на то, что Украина заняла третье место в мире по использованию криптовалют за 2022 год [Рейтинг Chainalysis Global Crypto Index за 2022] и собрала более $225 млн в криптодонатах для борьбы с неспровоцированным российским военным вторжением в Украину, отсутствие регуляторной ясности, де-факто, парализовало развитие индустрии в стране.
В настоящее время основной проблемой украинских пользователей биткоинов и стейблкоинов является весьма спорное отключение провайдеров услуг криптоактивов от банковского сектора. Ситуация обострилась в марте 2023 г из-за проблемы с переводами из криптобирж на банковские счета, связанные с различными ограничениями со стороны НБУ. Прямого запрета на перевод или снятие средств с аккаунтов криптобирж НБУ не определено. Однако, такие ограничения стали побочным результатом ряда постановлений, которые в основном были введены с другой целью:
- 24 февраля 2022 года с началом полномасштабного неспровоцированного военного вторжения России, НБУ принял постановление № 18 “О работе банковской системы в период введения военного положения”, которым ввел ряд запретов и ограничений связанных, в частности, с пополнением электронных кошельков электронными деньгами, осуществление валютных платежей.
Впоследствии, постановление систематически дополнялось и менялось тем или иным образом. В частности, постановлением № 18 от 20 апреля 2022 года НБУ обязал банки останавливать (возвращать) входящие и исходящие переводы, полученные в результате покупки и продажи одной иностранной валюты за другую иностранную валюту для получения прибыли от изменения валютного курса, а также переводов с электронной валютой. В НБУ объяснили следующим образом: “платежные карты также используются для оплаты операций “quasi cash”, которые преимущественно осуществляются, чтобы обойти действующие ограничения Национального банка, в частности для инвестирования за границу, которое в условиях военного положения запрещено. Следовательно, соответствующие операции следует трактовать как приводящие к непродуктивному выводу капитала из страны. Как следствие, Национальный банк частично ограничил возможности осуществления таких операций.”
На тот момент действительно возникли многочисленные схемы “вымывания” иностранной валюты из страны, в частности с помощью обменных операций, связанных с криповалютами за счет курсовой разницы в украинских обменниках и курса обмена на криптобиржах). Поэтому в определенном смысле это был необходимый шаг для сбалансирования валютного рынка и поддержания устойчивости экономики в условиях войны.
- 21 июля 2022 года НБУ ввел новые ограничения на перевод средств за границу или на личные счета граждан (p2p), в частности: (1) уменьшил ежемесячный лимит на p2p-переводы граждан за границу с гривневых платежных карт украинских банков со 100 000 грн (в эквиваленте) до 30 000 грн (в эквиваленте); (2) установил ежемесячный лимит на расчеты за границей с гривневых платежных карт в 100 000 грн (в эквиваленте) со всех счетов клиента в банке, открытых в гривне;
Такие меры также были направлены на предотвращение оттока денег из Украины, однако, косвенно это обусловило негативные последствия для криптоиндустрии, а также негативно повлияло на деятельность индивидуальных волонтеров, которые вели сбор средств при помощи биткоина и покупали в Европе гуманитарную помощь и защитное снаряжение для украинских военных (бронежилеты, турникеты, квадрокоптеры, приборы ночного видения и т.д.).
- 01.03.2023 было опубликовано очередное постановление НБУ № 4 о внесении поправок в процедуру авторизации деятельности операторов финансовых платежных услуг и комментарии к этому документу. Согласно разъяснению НБУ, новые правила были направлены на решение проблем, связанных с манипуляциями с оплатами и мискодингом платежей в сфере азартных игр (прим. вид мошенничества в банковской сети, которое заключается в замене назначения платежа).
Введение новых процедур и ограничений опять же задело и крипто-индустрию, ведь операции по обмену фиатных средств на криптовалюту, а также вывод криптовалюты в традиционные деньги банки стали расценивать как высокорисковые (high-risk). Соответственно, банки стали блокировать такие операции, чтобы не иметь дополнительных проблем с регулятором.
И хотя прямого упоминания криптовалют и криптобирж в разъяснении новых правил НБУ нет, они значительным образом повлияли как на операторов платежного рынка, так и на украинских владельцев биржевых криптокошельков, ведь это означает потерю возможности свободно снимать с них средства, выводя фиатную валюту на украинские банковские карты, или же вводить средства на кошельки с банковских счетов для дальнейшего их обмена на виртуальные активы.
Сейчас возможность заводить деньги на криптокошельки и выводить криптовалюту в фиат преимущественно с помощью p2p-операций, при которых пользователи между собой обмениваются фиатом и цифровыми активами (а не покупают их на биржевых платформах).
- 01.06.2023 НБУ в письме № 25-0005/38228 обязал банки-эквайеры отчитываться об объемах безналичных платежей клиентами, субъектами хозяйствования, поставщиками платежных услуг, с которыми у банка заключены договоры (дополнительные механизмы надзора и отчетности, которые также косвенно влияют на платежные услуги).
Так, банки должны отчитываться по: переводу средств между счетами физических лиц (P2P-переводов); оплатам в интернете (сервисы интернет-эквайринга); переводу средств с карты на расчетный счет компании или выплаты на карты клиентов со счета компании (сервисы С2A и/или А2С). При этом, поскольку в письме отдельно не указывается порог, с которого транзакция должна отслеживаться, то вероятно, в отчет будут попадать операции на любые суммы.
По сообщению НБУ, анализ такой информации позволит выявить проблематику использования услуг банков, для обслуживания теневого рынка (в частности, обслуживание деятельности нелегального игорного бизнеса), а также позволит выявлять случаи осуществления банками и небанковским финансовым учреждениям деятельности, которая может содержать признаки нарушения законодательства Украины в области противодействия легализации доходов, полученных преступным путем.
И, хотя эти изменения непосредственно не касаются обращения виртуальных активов, однако, опять же, при неопределенном их статусе и при возможном введении каких-либо ограничений в использовании p2p-переводов, это также может повлиять на уже упомянутый способ внесения средств на крипто-кошельки пользователей.
3. Как диалог с европейскими регуляторами может помочь украинской крипто индустрии
В основу законопроекта, который разрабатывает НКЦБФР, положен регламент Европейского Парламента и Совета ЕС о рынках виртуальных активов (МiCA). Поэтому, в законопроекте учтено большинство положений, которые необходимы для приближения украинского законодательства к европейскому (в частности, подход регулирования аналогичен европейскому подходу в части толкования и типологизации криптовалют, механизмов авторизации проектов и легализации юр.лиц, занимающихся хозяйственной деятельностью, связанной с оборотом виртуальных активов, а также определяются правила деятельности поставщиков соответствующих услуг).
Определенные положения законопроекта адаптированы с учетом действующего законодательства, в частности: ЗУ “О рынках капитала и организованных товарных рынках” для согласования понятийного аппарата, ЗУ “О платежных услугах” для гармонизации положений о токенах электронных денег и тому подобное.
Соответственно, по результатам принятия законопроекта Верховной Радой Украины, украинская модель должна полностью соответствовать общеевропейской модели.
Впрочем, необходимо учитывать следующее:
Во-первых, МiCA по своему содержанию является более общим регуляторным актом, на базе которого будут развивать другие аспекты обращения криптоактивов. Поэтому, чтобы завершить процесс внедрения в экономику, и в частности, в банковскую сферу виртуальных активов и технологий, на базе которых они построены, необходимо адаптировать банковское, финансовое и гражданское законодательство Украины.
Во-вторых, в июне 2023 вместе с вступлением в силу МiCA был принят «Регламент о переводе средств» в ЕС (TFR), который предусматривает отслеживание переводов криптоактивов на уровне с традиционными денежными переводами. Фактическая имплементация закона будет опираться на “travel rule”, которое предусматривает, что любая информация об источнике актива и его бенефициаре должна “путешествовать” вместе с транзакцией и храниться у обеих сторон транзакции. Новые правила будут охватывать транзакции на сумму более 1000 евро, когда задействованы кошельки, которые управляются поставщиками услуг криптоактивов. Вместе с тем, стоит отметить, что правила не будут применяться к p2p переводам, которые осуществляются без поставщика услуг.
Важно отметить, что законодательный пакет ЕС по противодействию отмывания денег и финансирования терроризма (ПОД/ФТ) еще не завершен – в апреле 2023 г Европейский Парламент принял доклад по предложению «Регламента Европейского парламента и Совета по предотвращению использования финансовой системы в целях отмывания денег или финансирования терроризма» (AMLR). Регламент по ПОД/ФТ включает меры, обязывающие организации предотвращать и раскрывать случаи отмывания денег и финансирования терроризма, снижать и управлять рисками невыполнения и уклонения от целевых финансовых санкций, а также способствовать прозрачности бенефициарной собственности юридических лиц и механизмов. На данный момент AMLR проходит законодательную процедуру трилога – это неформальные межведомственные переговоры, в которых участвуют представители Европейского парламента, Совета Европейского Союза и Европейской комиссии.
Еще на этапе написания законопроектов в ЕС представители индустрии, гражданского общества проводили консультации с европейскими регуляторами.
Благодаря многочисленным встречам с депутатами Европарламента (МП) и различными политическими группами Европарламента, Европейской Комиссии и Евросовета начиная с сентября 2022 г., а также представлению письменных рекомендаций, биткоинеры и активисты Building True Change Coalition (BTC Coalition) под руководством Open Dialogue Foundation добились включения поправок, частично или полностью, в окончательный проект Положения о ПОД/ФТ, который был внесен на рассмотрение Европарламента 14 апреля 2023 г, в частности:
- включить в регулирование механизмы защиты от злоупотребления законами о ПОД/ФТ со стороны авторитарных режимов для политических преследований;
- признать криптоактивы как биткоин в качестве средства платежа и фандрейзинга. В частности, для оказания гуманитарной помощи, особенно в момент неспровоцированного полномасштабного вторжения России в Украину, защиты прав человека в авторитарных странах, роль майнинга биткойнов как покупателя возобновляемой энергии;
- гарантировать права доступа к финансовым услугам и обладанию/пользованию банковским счетом для неправительственных и гуманитарных организаций, активистов, беженцев, соискателей убежища и лиц, ассоциированных с ними;
- усилить контроль за финансовыми системами третьих стран, которые помогают России обходить санкционный режим. В частности, представители BTC Coalition предоставили свидетельства об использовании банковских систем Казахстана, Кыргызстана, Турции для помощи в обходе международных санкций России [1],[2],[3],[4],[5],[6].
Аналогично, в июне 2023 г после серии встреч с BTC Coalition Парламентская aссамблея Совета Европы (ПАСЕ) во Франции приняла резолюцию о транснациональных репрессиях. ПАСЕ выделила одним из критериев определения транснациональных репрессий «преследование авторитарными режимами за пределами своих стран активистов и политически оппонентов с помощью злоупотребления красных уведомлений Интерпола, процедурами экстрадиции и других форм межгосударственной правовой помощи, таких как меры по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма“. В отчете ПАСЕ в качестве примеров рассматривает некоторые случаи совершенных транснациональных репрессий авторитарными режимами на территории 46 стран Совета Европы, включая Украину. Рекомендации касаются всех стран, взаимодействующих со странами Совета Европы.
В резолюции ПАСЕ подчеркивается, что “злоупотребление на политически мотивированных основаниях механизмами межгосударственного правового сотрудничества, такими как меры по борьбе с отмыванием денег и финансированием террора, может привести к нарушению права на справедливый суд […] и права на собственность, […]. Это […] может привести к финансовой изоляции лиц, находящихся под политическим преследованием, и неправительственных организаций, и фактически лишить их возможности осуществлять свою правозащитную деятельность и участвовать в экономической и социальной жизни.” Следующий шаг – разработать систему противодействий транснациональным репрессиям, включая противодействию финансовой изоляции, опираясь на опыт активистов, использующих биткоин в авторитарных странах для защиты прав человека.
В июле 2023 г Парламентская ассамблея ОБСЕ по результатам представления свидетельств членов BTC Coalition также включила поправку, рекомендующую парламентам 57 стран, включая Украину, США и Канаду, разработать механизмы пресечения злоупотреблений ПОД/ФТ со стороны авторитарных режимов и отразить в соответствующих нормативных актах использование криптоактивов, таких как биткоин и стейблкоины, для защиты прав человека и оказания гуманитарной помощи:
161. Настоятельно призывает государства-участники ОБСЕ обеспечить, чтобы механизмы противодействия отмыванию денег и финансированию терроризма (ПОД/ФТ) не использовались в качестве инструментов транснациональных репрессий для подавления инакомыслия или преследования правозащитников, борцов с коррупцией, диссидентов в изгнании и диаспорных сообществ, принимая во внимание потенциальные непреднамеренные последствия ориентированных на профилактику норм ПОД/ФТ и их побочные эффекты, включая возможность усиления финансовой изоляции и дальнейшей злонамеренной эксплуатации строгих положений ПОД/ФТ и связанных с ними норм, и далее настоятельно призывает их отразить в соответствующих нормативных актах использование криптоактивов, таких как биткоин и стейблкоины, для защиты прав человека и оказания гуманитарной помощи;
Подобные резолюции и встречи, дискуссии как коалиции конечных потребителей и биткоинеров с регуляторами формируют основу для более открытой дискуссии с традиционными финансовыми регуляторами и способствуют более дружелюбному регулированию не только в ЕС, но и за его пределами.
Украинским биткоинерам и пользователям криптоуслуг стоит активно принимать участие в предоставлении отзывов Европейскому управлению по ценным бумагам и рынкам (ESMA) и Европейскому банковскому управлению (EBA). С июля 2023 г консультации охватывают процесс авторизации, управления, конфликта интересов и рассмотрения жалоб применения MiCA. Меры подлежат одобрению Европейской комиссией, Европейским парламентом и Европейским советом. Об этом говорил и Игаль Нево, член OECD’s Blockchain Expert Policy Advisory Board во время Crypto | Verse Conference 31 мая 2023. Игаль Нево призвал украинских представителей криптобизнеса активно принимать участие в обсуждении предстоящего регулирования для взаимной выгоды каждой из сторон.
Кроме того, до 18 августа 2023 г публичные консультации объявила FAFT в связи с проблемой чрезмерного применения превентивных мер ПОД/ФТ в отношении сектора неправительственных организаций в некоторых странах, признавая негативное влияние, которое это может оказать на законную деятельность неправительственного сектора. Примером такого злоупотребления является случай политически мотивированного запроса в 2020 г со стороны России и Беларуси к криптобирже KUNA.IO, которые пытались получить персональную информацию о своих оппонентах, обвиняя их в финансировании экстремизма и отмывании денег. В случае с Белоруссией речь идет о фонде BYSOL. Это фонд, который оказывает финансовую помощь тем, кто был уволен за протесты или стал жертвой репрессий со стороны белорусских властей.
В отличие от китайских платформ, KUNA.IO отказалась передавать информацию о белорусских пользователях по политически мотивированным запросам.
Оби Нвосу, бывший CEO регулируемой биткоин-биржи Coinfloor в Великобритании, представители Blockchain Association Украины и активисты из Венесуэлы, Того, России, Беларуси, Палестины, Афганистана, Казахстана, Турции, Польши, Бельгии как BTC Coalition представляли свои свидетельства регуляторам в ЕС, США, Великобритании и межпарламентским ассамблеям для превентивных мер и защиты персональных финансовых данных, роли биткоина в защите прав человека и гуманитарной помощи и роли майнинга биткойнов как покупателя возобновляемой энергии.
Такой про-активный подход конечных пользователей биткоина и стейблкоинов помогает комплексно строить диалог с регуляторами из ЕС, а также регуляторами таких стран, как Украина, стремящихся стать пионерами внедрения правил ЕС. Четкие правила, учитывающие интересы всех участников рынка, помогут как индустрии, так и волонтерскому движению, которое использует биткоин для сбора средств и покупки гуманитарной помощи для армии и жертвам российской военной агрессии. Такой подход должен стать системной практикой для масштабирования глобального использования биткоина в разных сферах.
